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Beamtenrecht Fonction publique KGE (öffentlichrechtliche Abteilung) vom 10. März 2006 i.S. A. c. Staatsrat und DEKS Ferienanspruch eines Orientierungsschullehrers

– Unterschied zwischen Beamten und Lehrern.

– Spezielle Regelung für Fachhochschullehrer.

– Lehrpersonen der Primar-, Orientierungs-, Mittel- und Berufsschulen haben im Krankheitsfall grundsätzliche keinen Anspruch auf Nachbezug der in die Zeit der Krankheit fallenden Ferien. Droit aux vacances du personnel enseignant des cycles d’orientation

– Il n’y a pas, à cet égard, identité entre le statut des fonctionnaires et celui des enseignants.

– Règles spécifiquement applicables aux enseignants des hautes écoles spécialisées.

– Les enseignants des écoles primaires, des cycles d’orientation, des écoles secondaires du 2e degré et des écoles professionnelles n’ont droit à aucun rat- trapage des vacances coïncidant avec une période de maladie. 78 KGVS A1 06 16

Gekürzter Sachverhalt Orientierungsschullehrer A. war vom 11. Februar bis zum 31. Okt- ober 2002 krank und arbeitsunfähig. Er nahm zu Beginn des Monats November 2002 die Arbeit wieder vollumfänglich auf und ging Ende August 2005 in Pension. Noch während seiner Krankheitszeit erkun- digte sich der Lehrer nach der Möglichkeit, die während seiner Krank- heit nicht bezogenen Ferien nachträglich ganz oder teilweise nachho- len zu können. Es folgte ein Austausch diverser Korrespondenzen mit dem Verwaltungs- und Rechtsdienst des Departements für Erziehung, Kultur und Sport (nachfolgend: DEKS). Schliesslich verlangte der Leh- rer am 09. April und 18. Oktober 2004 eine anfechtbare Verfügung, worauf der Vorsteher des DEKS am 20. Januar 2005 sinngemäss einen Ferienanspruch verneinte. Der Staatsrat schützte den departementa- len Entscheid, worauf der Lehrer die Sache an das Kantonsgericht weiterzog. Hier verlangte er die Zusprechung eines «kompensatori- schen Ferienanspruch(s) von 3 1/2 Wochen (...), welcher aufgrund der zwischenzeitlich eingetretenen Pensionierung auszuzahlen» sei. Er sei wegen der schweren Erkrankung nicht in der Lage gewesen, sich vor der Wiederaufnahme der Arbeit anfangs November 2002 zu erholen. Er habe stets den realen Bezug der Ferien verlangt und könne nun, nach- dem er den Schuldienst quittiert habe, diese Ferien nicht mehr real beziehen, weshalb er, entgegen seiner Absicht, nur noch einen peku- niären Ersatz verlangen könne. Die öffentlichrechtliche Abteilung des Kantonsgerichts wies die Verwaltungsgerichtsbeschwerde am

10. März 2006 ab. Erwägungen (...)

5. Auch der Beschwerdeführer bestreitet den öffentlichrecht- lichen Charakter des Anstellungsverhältnisses als Lehrer an der Orien- tierungsschule in Siders nicht. Demzufolge verlangt er auch nicht mehr die direkte Anwendung der Bestimmungen gemäss den Art. 329 ff. des Schweizerischen Obligationenrechts (OR; SR 220). Vielmehr kommt Art. 342 lit. a OR zur Geltung, der Bund, Kantonen und Gemein- den die Kompetenz überlässt, das öffentliche Dienstverhältnis, vorbe- halten hier nicht relevante Bereiche, zu ordnen. Entscheidend ist somit die kantonale Gesetzgebung und die Regeln des OR kämen höch- stens als subsidiär anwendbares, öffentliches Recht des Kantons zur Anwendung. Die kantonale Gesetzgebung regelt einerseits das Dienst- 79

verhältnis der Beamten und Angestellten und andererseits jenes der Lehrpersonen separat, weil das Lehrpersonal grundsätzlich nicht der Beamtenschaft zugeordnet wird. Dabei enthält die Gesetzgebung über das Lehrpersonal jedoch teilweise Verweisungen auf die beamten- rechtliche Regelung. Im Übrigen sieht aber die Gesetzgebung über das kantonale Lehrpersonal je nach der Schulstufe und dem Schultypus teilweise oder gänzlich unterschiedliche Regelungen vor. 5.1 In Bezug auf die Ferien sind beamtenrechtlich einerseits die Gesetzgebung über das Statut der Beamten und Angestellten und andererseits jene über deren Besoldung heranzuziehen. 5.1.1 Das Gesetz betreffend das Dienstverhältnis der Beamten und Angestellten des Staates Wallis vom 11. Mai 1983 (BtG; SGS/VS 172.2) und die gestützt darauf erlassene Anschlussgesetzgebung ist gemäss Art. 1 BtG, unter Vorbehalt von Sonderbestimmungen, auf das Dienst- verhältnis aller Beamten und Angestellten, die Inhaber einer im Ämter- verzeichnis der kantonalen Verwaltung, der staatlichen Anstalten oder der Gerichtskanzleien, aufgeführten Funktion sind (Abs. 1), anwend- bar. Das BtG gilt subsidiär auch für das Korps der Kantonspolizei sowie für das durch den Staatsrat ernannte Lehrpersonal, also mit Ausnahme des Lehrpersonals der obligatorischen Schulstufe (Kinder- garten, Primar- und Orientierungsschule). Es verweist ferner ausdrük- klich darauf, das Gesetz über das Unterrichtswesen ordne das Statut des Lehrpersonals (Abs. 2). 5.1.2 Das Gesetz betreffend die Besoldung der Beamten und Ange- stellten des Staates Wallis vom 12. November 1982 (BBsG; SGS/VS 172.4) und die darauf erlassenen Anschlussgesetzgebung regelt unter Vorbehalt von Sonderbestimmungen die Besoldung aller Beamten und Angestellten, die Inhaber einer im Ämterverzeichnis der kantonalen Verwaltung, der staatlichen Anstalten oder der Gerichtskanzleien auf- geführten Funktion sind (Art. 1). Art. 28 BBsG legt den Ferienanspruch der Beamten auf vier bzw. fünf Wochen pro Jahr fest. Gemäss Art. 36 Abs. 3 BBsV gelten die Ferien bei Krankheit oder Unfall, die ärztlich bezeugt sind, als unterbrochen. Das BBsG und dessen Anschlussge- setzgebung erwähnen das Lehrpersonal überhaupt nicht. 5.2 Auf kantonaler Ebene regelt zum einen das GUW den öffent- lichen Unterricht auf Kindergarten-, Primar-, Orientierungs- und Mittelstufe, das Gesetz, welches das Bundesgesetz über die Berufsbil- 80

dung vollzieht, vom 14. November 1984 (kBBG; SGS/VS 412.1) den Berufsschulunterricht und diverse Spezialgesetze die höhere berufli- che Ausbildung. 5.2.1 Der 1. Titel des 4. Teils des GUW befasst sich mit dem Lehrpersonal. Darin wird der Staatsrat beauftragt, in einem Regle- ment die «übrigen Verpflichtungen und Befugnisse des Lehrperso- nals» festzulegen (Art. 82). Ein solches Reglement ordnet zudem «das Statut des Lehrpersonals der Sekundar- und Mittelschule» und «legt namentlich dessen Rechte und Pflichten fest und enthält Vor- schriften über die Ferienordnung, die Dispense und die Stellvertre- tungen» (Art. 88). Art. 91 ff. GUW, die sich mit der Besoldung der Lehrpersonen des Kindergartens, der Primar-, Orientierungs- und Mittelschule befassen, verweisen für die Lehrerbesoldung auf das diesbezügliche Gesetz. Unter der Überschrift «Ferien Urlaube» bestimmt Art. 19 des Reglements über die Anstellungsbedingungen des Lehrpersonals der Primar-, der Sekundar- und der Mittelstufe vom 20. Juni 1963 (Anstellungsreglement; SGS/VS 405.200), das Lehrpersonal komme in den Genuss der Ferien und Urlaube, die im Reglement des Staatsrates über die Organisation jeder Unterrichts- stufe vorgesehen sind, besondere Urlaube stünden dem Lehrperso- nal auf Grund der gleichen Normen wie dem Personal der kantona- len Verwaltung zu. Im Reglement über die Organisation des Schuljahres vom 14. März 1973 (Organisationsreglement; SGS/VS 400.104) werden in Art. 2 die wöchentlichen freien Tage bestimmt. Die Festlegung der freien Tage an Weihnachten, Ostern und Pfing- sten sowie an Allerheiligen wird in Art. 10 dem Departement über- tragen. Die Gemeindeverwaltungen und die regionalen Schulkom- missionen oder -direktionen haben gemäss Art. 10 alljährlich dem Departement bis zum 10. Juli den Ferienplan mit der Dauer des Schuljahres in Wochen berechnet, bekannt zu geben und die Daten der Ferien und der schulfreien Tage sowie die Änderungen und den entsprechenden Ausgleich zu melden. 5.2.2 Das Gesetz über die Besoldung des Lehrpersonals der Pri- mar-, Orientierungs- und Mittelstufe vom 12. November 1982 (LBsG, SGS/VS 405.3) verlangt, dass die Lehrpersonen während des Schuljah- res ihre volle Tätigkeit der Schule widmen (vgl. auch Art. 79 GUW; Art. 17 Abs. 2 Anstellungsreglement). Die Schuldauer während des obliga- torischen Schulunterrichts beträgt 37 - 42 Wochen (Art. 39 GUW). Art. 13, 21 und 28 LBsG setzen die Dauer des Schuljahres der Primar-, 81

Orientierung- und Mittelschule auf 38 Wochen fest und der Lohn gemäss Tabelle geht von einer vollzeitlichen und ganzjährigen Tätigkeit und Besoldung aus (Art. 1, 15 f., 23 f., 31 f.). Das LBsG und die dazugehörende Verordnung vom 30. September 1983 (LBsV; SGS/VS 405.301) enthalten aber keine speziellen Bestimmungen über den Ferienanspruch des Lehrpersonals, sondern halten nur fest, dass der Lehrer für das ganze Jahr bezahlt ist. 5.2.3 Im Bereich der Berufsbildung erteilt Art. 15 kBBG dem Staatsrat die Kompetenz, in einem Reglement das Statut des Lehrper- sonals zu regeln. Die entsprechende Verordnung über das Anstel- lungsverhältnis und die Besoldung der Lehrer an den Berufsschulen vom 21. August 1991 (SGS/VS 412.310) enthält keine speziellen Vor- schriften über die Ferien des Lehrpersonals, hält jedoch die Dauer des Schuljahres ebenfalls mit 38 effektiven Schulwochen fest und bestimmt, dass der vollamtliche Lehrer seine ganze Tätigkeit der Schule zu widmen habe (Art. 7, 9, 13). 5.2.4 Demgegenüber gibt das Gesetz über das Dienstverhältnis des Personals der Fachhochschule Wallis (PGFH-VS; 417.02), Dozen- ten und Lehrbeauftragten Anspruch auf sieben Wochen Ferien im Jahr, die sie im Einvernehmen mit ihren direkten Vorgesetzten so nehmen, dass der reibungslose Ablauf der Arbeit nicht gestört wird. Die Dauer der Ferien der obersten Schulleitung und des technischen und administrativen Personals sowie des Mittelbaus richtet sich nach dem BtG (Art. 26). Eine analoge Regelung sieht der kantonale Gesetzgeber für die Professoren und Lehrbeauftragen der Pädagogi- schen Hochschule Wallis (Art. 19 der Verordnung betreffend das Sta- tut des Personals der Pädagogischen Hochschule Wallis vom 12. Januar 2000 [PVPH; SGS/VS 419.102]) und für jene der Fachhoch- schule Wallis für Gesundheit und Soziale Arbeit (Art. 22 des Regle- ments über das Dienstverhältnis des Personals der Fachhochschule für Gesundheit und soziale Arbeit vom 16. Oktober 2002 [RFHW-GS; SGS/VS 419.201]) vor. In allen diesen Regelungen wird ferner für das technische und administrative Personal auf die Regelung des BtG verwiesen. Das Gesetz über die Besoldung des Lehrpersonals der Lehranstalten für eine höhere Ausbildung vom 17. November 1988 (FHBsG; SGS/VS 417.039) und die dazugehörende Verordnung vom

13. Dezember 1995 (SGS/VS 417.030) enthalten keine speziellen Bestimmungen über den Ferienbezug durch das Lehrpersonal, son- dern hält sich an die Grundsätze des LBsG). 82

5.3 Aus dieser Zusammenstellung geht hervor, dass der kantonale Gesetzgeber keine ausdrückliche Regelung der Ferien für das Lehr- personal auf Stufe Primar-, Orientierungs-, Mittelschul- und Beruf- schule getroffen hat. Er geht grundsätzlich davon aus, die unter- richtsfreie Zeit diene den Lehrpersonen dazu, den Unterricht vorzubereiten, Schularbeiten zu korrigieren, sich weiter zu bilden, sich zu erholen und schliesslich Ferien zu nehmen (Art. 1 Abs. 1 LBsG). Demgegenüber sehen die gesetzlichen Regelungen der Fach- hochschulen grundsätzlich eine bestimmte Ferienzeit von sieben Wochen vor und verweisen für das technische und administrative Per- sonal auf das BtG. 5.3.1 Diese Unterschiede erklären sich durch die verschiedenen Aufträge der Schultypen. Die Fachhochschulen haben neben der Auf- gabe, zu unterrichten, noch den Auftrag, Weiterbildungsveranstaltun- gen anzubieten, anwendungsorientierte Forschungs- und Entwik- klungsarbeiten durchzuführen und Dienstleistungen für Dritte zu erbringen (Art. 3 des Ausführungsgesetzes über die Fachhochschule Wallis vom 22. September 1999 [SGS/VS 414.73]; Art. 4 des Gesetzes über die Höhere Pädagogische Lehranstalt vom 04. Oktober 1096 [SGS/VS 419.1]; Art. 3 des Gesetzes zur Schaffung der Fachhochschule Wallis für Gesundheit und Soziale Arbeit vom 22. März 2002 [SGS/VS 419.20). Dieses Anforderungsprofil hat zur Konsequenz, dass die an den Fachhochschulen tätigen Lehrpersonen ihre Arbeit über das ganze Jahr hinweg erledigen. Ihre Tätigkeit ähnelt in Bezug auf die zeit- liche Abfolge jener eines Beamten oder Angestellten. Deshalb sehen diese Schulen auch bestimmte Ferienansprüche vor, die zwar infolge der Lehrtätigkeit über jenen der Beamten liegen, aber wie bei den Beamten sind die Ferien nach Absprache mit den Vorgesetzten sowie in Berücksichtigung der Bedürfnisse der Schule zu nehmen (vgl. wei- ter vorne E. 5.2.4). Beim Lehrpersonal der Fachhochschulen weiss der Vorgesetzte somit im Normalfall auch, wann ein Lehrer sich in den Ferien befindet. 5.3.2 Demgegenüber beschränkt sich die Tätigkeit der Lehrerper- sonen der Primar-, Orientierungs- und Mittelschulen sowie des beruf- lichen Unterrichts, die in jedem Fall als Arbeitszeit zu gelten hat, in erster Linie auf die Unterrichtszeit. Diese wird zu Beginn eines Schul- jahres in Wochen festgelegt und beträgt 38 effektive Wochen. Während dieser Zeit kann das Lehrpersonal keine Ferien beziehen. In den ent- sprechenden Besoldungsdekreten wird die Unterrichtszeit pro Woche 83

für eine vollzeitliche Tätigkeit mit ganzjähriger Entlöhnung definiert. Diese Regelung geht zu Recht davon aus, dass der Lehrer über diesen festgelegten Zeitrahmen hinaus viel Zeit für die Vorbereitung der Unterrichtsstunden, für Korrektur der Arbeiten, für Gespräche mit Eltern und Schülern, für seine persönliche Weiterbildung und für andere Arbeiten im Umfeld der Schule und der Erziehung der ihm anvertrauten Kinder aufwendet. Wie er diese Arbeit jedoch organi- siert, ist ihm weitgehend freigestellt. Gewiss ist davon auszugehen, dass er während der Schulzeit, die nicht von Ferienwochen unterbro- chen ist, weit mehr als die von einem Beamten geforderten acht Stun- den und 24 Minuten bzw. industrielle Zeit 8.4 Std. (Art. 3 des Regle- ments über die Arbeitszeit in der kantonalen Verwaltung; SGS/VS 172.211; Art. 27 BBsG) arbeitet und arbeiten muss. Diese «Überzeit» kann er in den «Ferien» kompensieren. Während den längeren Ferien anlässlich kirchlicher Festtage, während den Herbst- und Fasnachtsfe- rien und vor allem im Sommer ist die Lehrperson in der Organisation der Zeit aber weitgehend frei und organisiert sich wie ein Selbständi- gerwerbender. So kann sie das kommende Schuljahr am Ende des alten, vor Beginn des neuen, zwischendurch oder, rein theoretisch wenigstens, nur mit äusserst wenig Zeitaufwand, auf die Unterlagen des vorausgehenden Schuljahres zurückgreifend, vorbereiten. Einzig für die Zeit der obligatorischen Fortbildungskurse steht fest, dass die Lehrperson nicht Ferien bezieht. Es kann somit während den längeren, schulfreien Abschnitten von aussen nicht festgestellt werden, ob die Lehrperson in einem bestimmten Zeitpunkt arbeitet oder sich erholt bzw. in den Ferien ist.

6. Der kantonale Gesetzgeber hatte diese grundlegenden Unter- schiede bei der Regelung der Arbeitszeit und des Ferienbezugs vor Augen, als er sich diesbezüglich für die Lehrer der Primar-, Orientie- rungs-, Mittel- und Berufschulen für eine Lösung ausgesprochen hat, die von der Regelung für die Beamten und Angestellten bzw. das Lehr- personal der Fachhochschulen klar differiert. 6.1 Wenn Art. 19 Anstellungsreglement mit der Überschrift «Ferien Urlaube» für das Lehrpersonal vorsieht, dieses komme in den Genuss der Ferien und Urlaube, die im Reglement des Staatsrates über die Organisation jeder Unterrichtsstufe vorgesehen seien, dann schliesst diese Bestimmung ausdrücklich die Regelung für die Beam- ten und die Fachhochschullehrer aus. Der Gesetzgeber ging von einer eigenen Ferienregelung für das Lehrpersonal dieser Stufen aus und ein 84

Krankheitsfall während den längern, schulfreien Abschnitten des Schuljahres lasse im Gegensatz zu den Beamten und Angestellten auch dann keinen Kompensationsanspruch entstehen, wenn die Krankheit vom Arzt bestätigt und über längere Zeit dauern sollte. Dass er keine dem Beamtenrecht analoge Regelung wollte, wird noch dadurch verstärkt, dass Abs. 2 von Art. 19 des Anstellungsreglements für die besonderen Urlaube ausdrücklich auf die Normen verweist, die für das Personal der Verwaltung gelten (Schluss e contrario). Einen Anspruch auf eine analoge Anwendung der beamtenrechtlichen Rege- lung besteht somit nicht. Es kann deshalb auch nicht von einer Lücke gesprochen werden, die mit einer analogen Regelung zu füllen wäre. 6.2 Wie dargelegt, hatte der kantonale Gesetzgeber somit durch- aus sachliche Gründe, für das Lehrpersonal der Primar-, Orientie- rungs-, Mittel- und Berufsschule eine andere Regelung als für die Beamten und Fachhochschullehrer aufzustellen. Deshalb liegt auch keine rechtsungleiche Behandlung vor, da die Sachverhalte nicht iden- tisch sind (Urteil [des Bundesgerichts] 2P.151/2005 vom 09. Februar 2006, E. 4.2; BGE 129 I 346 E. 6). 6.3 Auch Herbert Plotke verweist auf diese Unterschiede in der Ferienregelung zwischen dem Lehrpersonal und Beamten und zitiert kantonale Rechtsprechung, die den Grundsatz festhalten, dass Lehr- personen im Gegensatz zum Verwaltungspersonal bei Erkrankung während den Ferien diese Tage nicht kompensieren können (Herbert Plotke, Schweizerisches Schulrecht, 2. , vollständig überarb. und stark erw. Auflage, 2003, S. 599 f., FN 331 [BJM 1985 S. 46, RJN 1986 S. 122].

7. Es stellt sich abschliessend die Frage, ob der öffentlichrechtli- che Arbeitgeber nicht aus Gründen des Persönlichkeitsschutzes dem Arbeitnehmer ein Minimum an Ferien gewähren muss und dieser Ferienanspruch nicht zwingender Natur ist, ob somit einem Lehrer, der wegen Krankheit eines grossen Teils seiner Ferien verlustig geht, nicht ein Nachbezugsrecht in einem bestimmten Umfang zugestanden werden muss. Mit anderen Worten stellt sich die Frage, ob die oben erwähnte Schlussfolgerung im Ergebnis nicht willkürlich ist. 7.1 Ein Entscheid ist nämlich nicht nur dann willkürlich, wenn er klarem Sachverhalt widerspricht, wenn er schwerwiegend eine Rechtsnorm oder einen klaren, rechtlichen Grundsatz verletzt, son- dern auch wenn er in schockierender Art und Weise dem Recht- 85

sempfinden und der Billigkeit widerspricht. Doch kann von Willkür nur dann die Rede sein, wenn ein Entscheid in klarer, offensichtlicher Weise unhaltbar ist. Unhaltbar muss das Ergebnis, nicht bloss die Begründung sein. Willkür ist aber nicht schon dann gegeben, wenn eine andere Lösung ebenfalls vertretbar oder gar zutreffender erschiene, sondern nur dann, wenn das Ergebnis schlechterdings mit vernünftigen Gründen nicht zu vertreten ist (Urteil [des Bundes- gerichts] 2P.187/2005 vom 06 Februar 2006 E. 3; BGE 131 I 217 E. 2.1; 129 I 8 E. 2.1). 7.2 Im konkreten Fall des Beschwerdeführers muss für die Beur- teilung unter dem Gesichtspunkt, ob das Verweigern der Ferien- kompensation in schockierender Art und Weise dem Rechtsempfin- den und der Billigkeit widerspricht, davon ausgegangen werden, dass er das Schuljahr 2001/2002 vorbereitet und ausgeruht angetre- ten hat. Er kam in der Folge gemäss Ferienplan der Gemeinde Siders in den Genuss der Herbstferien vom 19. bis zum 29. Oktober 2001 sowie der Weihnachtsferien vom 21. Dezember 2001 bis zum 07. Januar 2002. Am 04. Februar 2002 erkrankte er und war bis am Ende des Schuljahres krank, konnte somit die Woche Fasnachtsferien, die 1 1/2 Wochen an Ostern, die halbe Woche an Pfingsten und Fron- leichnam sowie sämtliche Sommerferien nicht beziehen. In Anbe- tracht der effektiv bezogenen Ferien- und der geleisteten Schultage kann im konkreten Fall nicht von einem geradezu schockierenden Ergebnis die Rede sein. 7.3 Wie es sich schliesslich verhält, wenn eine Lehrperson wäh- rend des gesamten Schuljahres unterrichtet hat, dann jedoch wäh- rend der ganzen Dauer der Sommerferien schwer krank oder sogar während allen periodischen Ferien und dazu auch im Sommer krank war, dazwischen aber voll arbeitsfähig gewesen ist, kann für den vorliegenden Fall offen bleiben. Eine solche Konstellation ist im Übrigen, da zu sehr aussergewöhnlich, auch nicht von grundsätzli- chem Interesse.

8. Es kann somit abschliessend festgehalten werden, dass der Lehrköper der Primar-, Orientierungs-, Mittel- und Berufsschule kei- nen Anspruch auf eine bestimmte Anzahl Ferientage hat, sondern dass die kantonale Regelung davon ausgeht, das Lehrpersonal nehme die auch ihm zustehenden Ferien in den periodischen Schul- ferien und den schulfreien Tagen. Das Lehrpersonal legt seine 86

Ferien nicht mit einem Vorgesetzten im Voraus fest und sie sind des- halb auch nicht kalendermässig bestimmt, weshalb eine analoge Anwendung des Ferienunterbruchs im Krankheits- oder Unfallfall nach beamtenrechtlicher Regelung und jener der Fachhochschulen nicht möglich ist. Die in Art. 19 Anstellungsreglement vorgesehene Regelung ist deshalb abschliessend und nicht ergänzungsfähig. Diese Regelung ist schliesslich auch im konkreten Fall vom Ergebnis her nicht willkürlich. 87